商丘市已购公有住房上市出售暂行办法

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区分诈骗罪与盗窃罪在司法实践中的定性

梅州市五华县 中兴中学 李国辉

《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪与第二百六十六条规定的诈骗罪在司法实践中往往因彼此之间在犯罪中采取的欺骗手段给司法工作人员造成的迷惑，看似都构成了诈骗罪，这给司法实践带来了一定的难度，一般来说盗窃罪和诈骗罪在客观方面的行为表现上市有明显区别的，本文就如何区分司法实践中盗窃罪与诈骗罪二者之间的界限试作分析和论述。

盗窃 诈骗

在刑法第二百六十六条关于诈骗罪的规定中，并非只要行为人实施了欺诈行为从而取得了财产就成立诈骗罪，因为盗窃犯也可能实施了欺骗行为，如甲打电话给乙，以乙的亲属发生事故而故意将乙骗出家，甲趁机进入乙家进行窃取财物。虽然甲实施了欺骗行为，但乙没有因为受骗而产生成分财产的认识错误，更没有基于认识错误成分财产，只是由于外出为甲的盗窃行为提供了便利条件。甲以此而取走的财物只能以盗窃论处。也并非只要行为人使于欺骗等手段导致对方财产“转移”给自己或第三人就构成诈骗罪。因为，盗窃罪也有间接正犯，盗窃犯完全可能使用欺骗手段利用不具有处分财产权限或地位的人取得财产，比如，洗衣店经理A发现B家的走廊上晾着衣服，于是就欺骗本店的员工C说“B要洗衣服，但没有时间来拿，你去帮B把衣服拿过来洗吧”，C信于为真，取来了衣服给A，A将衣服占为己有。C虽然是受骗了，可他只是A盗窃B衣服的工具罢了，并不具有将B的衣服处分给A占有的权限或地位，因此，A成立的是盗窃罪（间接正犯）。
故此可以看出诈骗罪与盗窃罪的区别关键在于；受欺骗者是否基于认识错误处分（交付）财产，受骗者虽然产生了认识错误，但倘若不具有处分财产的权限或地位时，其帮助转移财产的行为不属于诈骗罪中的处分行为，行为人的行为也不可能构成诈骗罪，所以，处分行为的有和无，划定了诈骗与盗窃的界限，被害人处分财产时是诈骗罪而不是盗窃罪。被害人没有处分财产时即行为人夺取财产时是盗窃罪。诈骗罪与盗窃罪处于这样一种相互排斥的关系，不存在同一行为同时成立诈骗罪与盗窃罪，二者处于观念竞合关系的情况，因此正确理解和认识定“处分行为”是区分盗窃罪与诈骗罪的关键之处。
首先，诈骗的受骗者其吃饭行为必须是基于认识错误，而认识错误的产生或维持是由于行为人的欺骗行为，处分行为意味着将财产转移给行为人或第三人占有，即行为人或第三者事实上支配财产，至于受骗者是否已经转移给行为人或第三人占有，一方面要根据社会的一般观念判断，即在当时的情况下，社会的一般观念是否认为受骗者已经将财产转移给行为人或第三者支配或控制的意思，譬如，A假装在商店购买西服，售货员B让其试西服，A穿上西服后声称去照镜子，待B去照顾其他顾客时，A趁机溜走，A此时不成立诈骗罪，而成立盗窃罪。因为尽管B受了骗，但没有因为受骗而将西服转移给A占有的处分行为与处分的意思表示。
如果换种方式说：A穿上西服后对B说：“我买西服需征得我的丈夫的同意后，我将我的工作证押在这里，如果我的丈夫同意我改天来交钱，如不同意我将返还西服”。B同意了A得要求，但A的工作证是假冒的，以后不见A回来还钱拿回证件，那么此时的A则应认作诈骗罪。因为，B答应了A穿衣回去实际上已经将西服转移给A支配与控制，这种成分行为又是基于受骗所致，所以符合诈骗罪的特征，基于同样的理由，当今社会常见的以借打手机为名的案子，实际上也应该认为盗窃而不是诈骗，例如，甲与乙通过网上聊天后，约在某茶餐厅见面，见面聊了几句以后，甲的手机响了时声称电量不足自动关机了。于是借某乙的手机打电话，甲接过乙的手机同时声称同有涉及个人私事装着走开了，趁乙不注意之时某甲逃走了，这种行为不能认为是诈骗，只能认为是盗窃罪，因为乙虽然受骗了但他没有因此而产生将手机转移给甲支配和控制的处分行为意思表示，在当时的情况下，即使已将手机递给甲支配和控制的处分行为与处分意思，根据社会的一般观念，乙仍然是手机的实际支配和控制者，即甲没有占有手机，甲取得手机的支配和控制完全是后来的盗窃行为所致。如果说甲的行为成立诈骗罪，则意味着甲接到手机时便成立诈骗既遂。即使甲打完电话后将手机还给乙，还属于诈骗既遂后的返还行为，这恐怕说不过去。
其次，处分行为并不要求受骗者将财物的所有权处分给行为人，所以不要求受骗者具有转移所有权的意思，所以，即使不是财产的所有人也完全可能因为认识错误等原因而处分财产。
再次，在受害人与被害人为同一人的情况下，受害人只能处分自己占有的财产，而不可能处分自己没有占有的财产，至于受害人是否对该财产有所有权，都不影响诈骗罪的成立，比方说，A进入车厢后，发现自己的座位上有一个钱包，于是问身边的B：“这是你的钱包吗?”尽管不是B的，但B却说：“是的，谢了。”
于是A将钱包递给了B，由于A并没有占有钱包的行为意思，所以他不可能处分该钱包，故B的行为不成立诈骗罪，只能视钱包的性质认定为侵占罪或盗窃罪。
最后，在受害人和被害人不是同一人的情况下，只要受害人事实上具有处分被害人财产的权限，或者处于可以处分被害人财产的地位，对方的行为也成立诈骗罪，一方面，受害人不具有处分财产的权限与地位，就不能认定其转移财产的行为属于诈骗的处分行为。另一方面，如果受害人没有处分财产的权限与地位，行为人的行为便完全符合盗窃罪（间接正犯）的特征，显然，受害人是否具有处分被害人财产的权限与地位，成为区分诈骗罪与盗窃罪间接正犯的一个关键，至于受害人事实上是否具有这种权限或地位，应通过考察受害人是否是被害者财物的辅助占有者，受害人转移财物的行为是否得到社会观念的认可，受害人是否经常为被害人转移财产等因素做出判断。

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电子邮箱：say816@163.com

山西省长治市人民政府


长治市人民政府关于印发长治市农村最低生活保障实施办法的通知

长政发〔2009〕39号


各县市区人民政府、市直有关单位：
《长治市农村最低生活保障实施办法》已经市人民政府第18次常务会议通过，印发给你们，请遵照执行。



二OO九年六月二十五日

长治市农村最低生活保障实施办法

第一条为了规范和完善农村最低生活保障制度，根据《国务院关于在全国建立农村最低生活保障制度的通知》（国发〔2007〕19号）和省政府有关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条农村最低生活保障坚持政府救济与家庭赡养、抚养、扶养，社会互助，个人自立相结合的原则。鼓励和支持有劳动能力的贫困人口生产自救，脱贫致富。
　　第三条农村最低生活保障标准由县级以上人民政府按照能够维持当地农村居民全年基本生活所必需的吃饭、穿衣、用水、用电等费用确定，并报上一级地方人民政府备案后公布执行。农村最低生活保障标准要随着当地生活必需品价格变化和人民生活水平提高适时进行调整。
　　第四条家庭年人均纯收入低于当地最低生活保障标准的农村居民均属农村最低生活保障范围。主要有以下几类：
　　（一）家庭主要成员因病、因残全部或部分丧失劳动能力，或家庭成员患大重病医疗支出较大，造成生活困难的；
　　（二）单亲家庭，由于缺乏劳动力，造成生活困难的；
　　（三）年老体弱的老年家庭，属下列情况之一的：（1）、无法定赡养人；（2）、有法定赡养人，但无赡养能力；（3）、在计算赡养人应给付的赡养费后仍不达最低生活保障标准的；
　　（四）生存条件恶劣，或遭受突发性自然灾害，不能维持基本生活的。
　　第五条农村最低生活保障以家庭为单位核算。家庭成员包括户主及配偶和未婚子女。其中，成年未婚子女中因病、因残全部或部分丧失劳动能力的可按另一家庭计算。
　　已婚子女按另一家庭计算。
　　第六条家庭收入主要包括：所有家庭成员的农业收入和非农业收入；法定赡养、抚养、扶养人应给付的赡养、抚养、扶养费。核算家庭收入可根据农村的实际情况，采取不同的量化办法：主要依靠农业收入的乡（镇）、村，可以按家庭人均土地亩数或产量、农机具等生产资料及劳动力状况进行量化；非农产业发达，收入多元的乡（镇）、村，可以以货币进行量化。具体由各县市区民政局和乡（镇）共同制定。
　　国家规定所获得的优待抚恤金、计划生育奖励与扶助金以及教育、见义勇为等方面的奖励性补助，一般不计入家庭收入。
　　第七条低保对象的实际补助金额原则上按照申请人家庭人均纯收入与保障标准的差额发放。也可以在核查申请人家庭收入的基础上，按照其家庭的困难程度和类别，分档发放。具体办法由各县市区民政局制定。
　　第八条农村最低生活保障金实行社会化发放，每季度发放一次。发放由民政部门向财政部门提供保障对象的人数及发放金额，财政部门直接将保障金拨付到涉农资金“一卡（折）通”，统一发放。
　　第九条申请、审核、审批农村最低生活保障，按下列程序办理：
　　（一）由户主向户籍所在地的乡（镇）人民政府提出书面申请。村民委员会受乡（镇）人民政府委托，也可受理申请。
　　（二）乡（镇）人民政府负责农村最低生活保障对象的审核。要专门成立农村最低生活保障工作组，组长由乡（镇）人民政府主要负责人担任。工作组通过核算申请人的家庭收入，了解其家庭财产、劳力状况和实际生活水平后，对初步审查合格的，委托村民委员会，组织村民代表会议进行民主评议（以下简称民主评议）。评议后，乡（镇）人民政府根据情况提出审核意见：对经过民主评议且公示无异议的，及时报县市区民政局审批；对公示后有异议的，及对丧失劳动能力的老年、病残等特殊申请对象未通过民主评议的，要派专人进一步核实情况。必要时召开党员和群众代表会议征求意见，按照应保尽保的原则提出审核意见。
　　（三）县市区民政部门负责农村最低生活保障对象的审批。要专门成立审批小组。审批小组对乡（镇）审核上报的对象，在进一步核实情况后，经过集体研究后予以审批。对初审和审批不合格的，乡（镇）人民政府和县市区民政局要向申请人说明情况。
　　第十条村民代表民主评议要在当地乡（镇）人民政府监督指导下，及村党组织的领导下依据有关政策规定进行，要坚持客观公正、公开公平的原则。民主评议的目的是进一步核实申请人的家庭收入，认定其实际生活水平，为审批提供依据。对评议通过的对象，上报时要逐户书面说明情况，具体内容包括：家庭成员情况、收入水平、家庭财产和实际生活水平等。
　　第十一条农村低保对象的审批过程要公开、透明，实行三榜公示。三榜公示是：村民委员会对低保对象的收入调查和民主评议情况；乡（镇）人民政府对低保对象收入的核查情况；县市区民政部门对低保对象的审批结果。
　　第十二条农村最低生活保障实行动态管理。乡（镇）人民政府和县市区民政部门要采取多种形式，定期或不定期的调查了解农村困难群众的生活状况。对生活发生困难，符合条件的对象要随时受理申请，纳入保障范围；对享受农村最低生活保障待遇的对象，一年复核一次。保障期满由户主重新提出申请，经乡（镇）审核，家庭情况无变化的报县市区民政局审批；家庭情况有变化的按原审批程序进行复核。保障期满未提出复核申请的，按自动放弃保障资格处理。复核结果要及时向群众公示。
　　第十三条农村低保所需资金由民政部门根据保障对象人数、上级补贴资金等情况提出资金需求计划，经同级财政部门审核后，由当地人民政府列入财政预算。市财政对县市区的农村最低生活保障金给予适当补助。农村低保金实行专项管理、专帐核算、专款专用。
　　为保证农村最低生活保障工作开展，市县两级财政根据工作需要安排本级农村最低生活保障工作专项经费，并列入财政预算。
　　第十四条农村最低生活保障实行各级人民政府负责制。市民政部门负责本行政区域农村最低生活保障的指导管理工作，县级人民政府民政部门以及乡（镇）人民政府负责本行政区域农村最低生活保障的具体管理和服务工作。财政部门负责按规定落实农村最低生活保障资金。扶贫、卫生、审计、统计、监察等部门在各自的职责范围内负责农村最低生活保障的有关工作。
　　第十五条农村最低生活保障工作人员，有下列行为之一的，由所在单位和相关部门给予批评教育，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）对符合享受农村最低生活保障待遇的对象，无正当理由拒不审批，或者无故拖延审批的；
　　（二）贪污、冒领、扣压农村最低生活保障金的；
　　（三）优亲厚友、徇私舞弊的。
　　第十六条采取虚报、隐瞒、伪造等手段骗取享受农村最低生活保障待遇的，由县市区民政部门给予批评教育，追回冒领的农村最低生活保障款物。
　　第十七条无理取闹，不听劝阻，干扰妨碍农村最低生活保障工作的，由公安机关依法进行处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十八条农村居民对审批机关作出的不批准享受农村最低生活保障待遇或者减发、停发农村最低生活保障款物的决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　第十九条各县市区人民政府依照本办法，结合实际制定实施细则。实施细则报市民政局备案。
　　第二十条本办法自发布之日起施行。第二十一条市人民政府2006年6月5日制定的《长治市农村居民最低生活保障暂行办法》（长政办发〔2006〕26号）同时废止。